员工管理制度 模板【[管理制度]劳动规章制度与劳动合同之效力冲突(下]】
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劳动规章制度和劳动合同之效力冲突（下）
五、结语
于企业劳动用工实践中，劳动规章制度和劳动合同且存的现象相当普遍。于劳动规章制度和 劳动合同的内容和效力存于冲突的时候，如何处理好俩者的关系，对劳动者的权益保护具有 重要的影响。从根本上见，劳动规章制度是企业单方制定的对企业所有劳动者普遍适用的管 理规则，是企业针对非特定员工所制定的具有普遍约束力的规范文件。劳动合同是劳资关系 双方当事人经过协商壹致所进行的特别约定，其中规定的事项专门针对劳动者个人，因此， 劳动合同具有个别化的特征。由于劳动规章制度于制定过程中用人单位的主导性很强，劳动 者参和的程度比较有限，特别是于那些没有建立工会或职工代表大会的私营企业更是如此。
劳动者于劳动规章制度制定过程中丧失话语权，劳动者意志于劳动规章制度中缺位的问题不 容忽视。
相比之下，劳动合同虽然晚近以来出现了定型化的趋势，但仍然基本上维持了劳资双方“壹 对壹”签订的方式，甚至于格式条款的基础上当事人仍能够协商增补额外条款。劳动合同关 系的社会化发展趋势增强，劳动者参和签订劳动合同的自由空间比较大，表达个人意愿的可 能性也大为增加。通过较为自愿的方式和用人单位订立劳动合同，事后发生纠纷寻求解决依 据时对劳动合同内容的争议就不会很大。鉴于劳动合同和劳动规章制度于适用中对劳动者利 益维护的实效性存于较大差距，为了预防劳动纠纷的产生导致劳动关系的不稳定，应重视劳 动合同的作用。
从劳动合同的特质来见，我国劳动合同通常以固定期限为常态。于期限之内，非经当事人同 意和出现法定事由，劳动合同不得变更或解除，因此具有比较稳定的性格。而劳动规章制度 因为企业运营管理需要，受变动不居的市场情况等外部因素和企业运营效益等内部因素的影 响，不得不时常作出反应，导致变更的可能性大为增加。由于劳动规章制度和劳动合同于稳 定性方面的差别，越来越多的雇主倾向于将本应由劳动合同约定的事项转移到劳动规章制度 中，以便于将来根据需要进行灵活变动，而就劳动合同具体事项只作壹些原则性和宏观性的 约定，致使其内容大为萎缩。美国和许多西欧国家也出现了类似情况， “即使于那些存于正 式和明确合同的工会化的部门，合同也是不完整的，因为它们且没有明确规定雇佣关系的所 有事项。于那些工会化部门之外，企业和雇员之问的 ‘ 合同 ’ 通常是非书面的、 含糊的且因此对法院而言于很大程度上是不可执行的。
”[56] “于法人内部，为了追求效益， 往往具有高 度集中的管理结构，极其严格的规则，以及十分苛刻的要求 和条件 。
…… 雇员为了生计，几乎没有更多的选择余地 …… 公司内部等级森 严的管理结构和官僚化的管理方式， 雇员几无民主可言。
”[57] 劳动者缺乏民主的现状， 加剧 了劳动合同被用人单位架空的危险，劳动合同内容的原则性和模糊性导致用人单位借助劳动 规章制度对劳动合同进行解释的做法日增，劳资合意的领地受到大范围侵蚀。为了防止这种 情况的蔓延，我国《劳动合同法》有意识地强化了劳动规章制度制定和变更的程序要求，随 着经济体制的转变和企业所有制形式的多元化，用人单位制定规章的单方性不断削弱，职工 的民主参和、工会的监督已然成为职工意志的渗透和体现，劳资协商得到突出强调。从劳动 立法发展趋势见，为了推动劳动合同制度于我国的推行，应重申劳动合同的重要性且赋予其 于壹般情况下较劳动规章制度更高的效力，相应地，劳动规章制度的效力应当受到壹定的克 减。
劳动法是以维护劳动者利益为根本宗旨的法律部门，通过创设诸如劳动合同制度的利益倾斜 机制，来维护作为弱势方的劳动者的利益；而劳动规章制度于我国现有的劳动法制中仍很不 完善，于很多方面缺乏明确的规定， [58] 劳动规章制度事实上已经沦为不少用人单位谋求劳 资关系优势地位的内部权力运作手段。特别是，劳动规章制度“相对于法律规范而言于设定
，劳动规章制权利、义务方面有扩张性特点，常常超出法律范围为劳动者设定权利、义务” 度中的惩罚性规则的扩张性甚为明显， “体当下为劳动者设定更多的具体义务，规定更为详 尽的处罚措施。
”[59] 劳动规章制度 “这种由雇主制定的规则中， 关于劳动条件的规定往往非 常低劣，而关于劳动纪律的规定，则又十分苛刻，且劳动者壹方又不得违反和变更。这种情 况加剧了企业的劳资冲突。
”[60] 鉴于目前劳动规章制度法制的不完备性和其所反映的劳动者 意愿的欠缺性及其本身的扩张性，如果授予其过高的效力，将减损劳动合同于劳动关系中所 发挥的作用， 导致劳动合同的大部分内容为劳动规章制度所取代的劳动合同 “空洞化” 问题， 引发新壹轮的劳资关系紧张。
，劳动规章制
我国《劳动合同法》的颁布和实施，主要目的之壹就是充分利用劳动合同这壹工具，实现其 固化劳动关系当事人权利义务的功能，实现对劳动者权益的契约保护。虽然《劳动合同法》 对劳动规章制度的制定和变更程序作了有利于劳动者的规定，可是这种规定存于俩大主要问 题：壹是于我国现阶段，用人单位包括制定劳动规章制度于内的运营自主权没有削弱，反而 受到 20 世纪 90 年代国有企业改革时提出的 “政企分开、 落实企业运营自主权” 等政策因素 的倡导，用人单位难免利用国家政策作为滥施权利的借口；二是根据《劳动合同法》 ，劳动 者虽有参和协商的权利，但劳动规章制度的最后决定权仍然掌握于用人单位手里。劳动规章 制度的制定、修改的启动权实际上也为用人单位所操纵。所以，我们不应对劳动者通过参和 协商便可形成合法、合理的劳动规章制度抱有过高的立法实效期待。如果我们确立劳动规章 制度效力高于劳动合同的地位，放任劳动合同效力遭受劳动规章制度的侵蚀，则势必造成和 劳动合同立法目的的抵触。因此，笔者认为，除非劳动规章制度的内容比劳动合同对劳动者 更为有利，我国应坚持劳动合同效力优先于劳动规章制度的立场。
【注释】
常凯主编：《劳动关系学》 ，中国劳动社会保障出版社 2005 年版，第 348 页。
参见石先广：《劳动合同法深度释解和企业应对》 ，中国法制出版社 2007 年版，第 232 页。
[3] 参见黄越钦：
《劳动法新论》 ，中国政法大学出版社 2003 年版，第 136?137 页。
[4] 高圣平：《用人单位劳动规章制度的性质辨析》 ，《法学》 2006 年第 10 期。
[5] 参见常凯： 《劳权论 —— 当代中国劳动关系的法律调整研究》 ，中国劳动社 会保障出版社 2004 年版，第 79 页。
[6] 王益英主编：
《外国劳动法和社会保障法》 ，中国人民大学出版社 2001 年版，第 499 页。
[7] 赵瑞红主编：
《劳动关系》 ，科学出版社 2007 年版，第 151 页。
SeeJohnD.R.Craig.PrivacyandEmploymentLaw ， Oxford ： HartPublishing ， 1999 ， p.36.
同前注 [7].
这俩种主张分别代表了主要发达国家劳动法理论中关于规章制度性质的主要观点。参见 扬继春：《企业规章制度的性质和劳动者违纪惩处》 ，《法学杂志》 2003 年第 5 期。
[11] 参见吕荣海：
《劳动法法源及其适用关系之研究》 ，台湾蔚理法律出版公司 2002 年版，
第 279 页。
[12]参见董保华主编：《劳动合同研究》，中国劳动社会保障出版社 2005年版，第162?164 页。
[13] 参见刘志鹏：
《民法债编修正对劳动契约关系之影响》 ，《法令月刊》 2000 年第 10 期；
同前注 [4] ，高圣平文。
[14] 参见苏号朋：
《格式合同条款研究》 ，中国人民大学出版社 2004 年版，第 43 页。
《劳动合同法》将“平等协商”作为规章制度制定的必经程序，具有程序方面的意义。
但从实体内容上见，于制定规章制度中双方的权利且不对等，规章制度内容对双方意志的反
映程度也存于差异。特别是对新进企业的员工而言，劳动规章制度制定后，除非确需修改， 否则没有任何参和的余地，其于和用人单位协商缔约时只能对劳动规章制度表示接受或不接 受。由此也反映出劳动规章制度的定型化。
同前注 [1].
“纯粹契约说”认为，劳动规章制度是壹种契约内容，其所以具有契约上的拘束力，乃 是因为受雇人个人和雇主间对劳动规章制度所列明的内容存于意思表示壹致的关系。同前注
，黄越钦书，第 138 页。
参见林嘉主编：《劳动合同法热点问题讲座》，中国法制出版社2007年版，第166?167 页。
参见 [美]约翰 ·W· 巴德： 《人性化的雇佣关系 —— 效率、
公平和发言权之间的平衡》 ，解格先、马振英译，北京大学出版社 2007 版，第 1 页。
《劳动合同法》 虽然对劳动规章制度进行了规定， 可是这种规定仍不是十分成熟和系统。
主要的原因于于：壹方面，这部法律调整的重点于于劳动合同制度，劳动规章制度仅仅作为 劳动合同实施过程的附带因素得到壹定的规制；另壹方面，于立法者的意识里，劳动规章制 度更多地属于用人单位运营自主权的范畴，不宜作过多干预，以免影响企业运营管理和社会 经济发展。其结果是，不论从法律条文总体数量，仍是从具体条文规定的严密程度来见，劳 动规章制度均不如劳动合同。
参见台湾法学会编： 《新世纪台湾法制之展望研讨会专辑》 ，台湾法学会 2001 年编印，
第 49 页、第 50 页。
这种“立法权”是企业内部规则制定权的壹种形象比喻，实际上，企业由于不具备立法 主体资格，不能真正行使立法权。所以，此处加了双引号。
壹般来说，企业建立工会的，和企业工会协商，没有建立工会的，和职工代表协商。于
充分听取意见，经过民主程序后，由用人单位确定。这种程序能够说是“先民主、后集中” 。
参见信春鹰主编： 《中华人民共和国劳动合同法释义》 ，法律出版社 2007 年版，第 13?15 页。
DavidA.Peach ， DavidKuechle ， ThePracticeofIndustrialRelations ， NewYork ： McGraw—HillRyersonLimited ， 1975 ，p.182.
李洙德：《定型化契约之“适用”于劳动契约》 ，《法令月刊》 2003 年第 2 期。
参见黄建中、高圣平： 《用人单位内部规章制度的性质和司法控制》 ，《人民司法》 2007 年第 4 期。
劳动规章制度包括劳动条件和劳动纪律俩方面的内容，实际上劳动纪律且不能代表劳动 规章制度的全体。
参见董保华：《劳动法论》 ，上海世界图书出版公司 1999 年版，第 320 页。
参见回沪明、高圣平主编： 《劳动法及其配套规定新释新解》 ，人民法院出版社 2004 年 版，第 331 页。
NormanM.Selwyn ， LawofEmployment ( 5thedition )， London ： Butterworths ， 1985 ， p.186.
根据 《劳动合同法》 ，劳动合同必备条款和可备务款中均不再有劳动纪律的内容， 劳动纪
律已经完全成为劳动规章制度的内容。参见董保华： 《十大热点事件透视劳动合同法》 ，法律 出版社 2007 年版，第 73 页。
这种不稳定因素乃是指用人单位事后以种种借口滥用其对劳动规章制度的修改权，使劳 动规章制度的内容朝着更有利于己方的方向发展，如此，则可能转嫁企业运营管理过程中的 风险，对劳动者造成损害。
参见颜雅伦、蔡淑娟： 《知识经济下劳雇关系和企业竞争力》 ，台湾益思科技法律事务所 2002 年版，第 154 页。
简良机：《劳资争议立法规范及处理制度之研究》 ，台湾五南图书出版 XX 公司 1991 年 版，第 65 页。
参见王全兴： 《劳动法》第 2 版，法律出版社 2004 年版，第 188 页。
王松柏：《劳动契约于法律上的地位》 ，栽台湾劳动法学会编： 《劳动基准法释义：施行二
十年之回顾和展望》 ，台湾新学林出版股份 XX 公司 2005 年版。第 50 页。
同前注 [32] ，颜雅伦、蔡淑娟书，第 148 页。
张立新：《用人单位内部劳动规则浅析》 ，《内蒙古大学学报（人文社会科学版） 》 1999
年第 6 期。
姜颖：《劳动合同法论》 ，法律出版社 2006 年版，第 83 页。
石美遐：《对我国企业内部劳动规则立法的几点初步建议》 ，《中国劳动》 1999 年第 7 期。
对该司法解释的规定，学界有不同的理解，上文只是壹种见法，另壹种见法是它且没有 直接规定劳动规章制度和劳动合同的效力高低，而是于尊重劳动者选择权的基础上进行的规 定，因此没有完全解决问题；仍有壹种见法是体现了劳动法的有利原则，根据何者对劳动者 更有利来决定劳动规章制度和劳动合同的效力关系。
林嘉主编：《劳动合同法条文评注和适用》 ，中国人民大学出版社 2007 年版，第 29 页。
同前注 [1] ，常凯主编书，第 348 页。
程延园：《劳动合同立法：寻求管制和促进的平衡》 ，《中国人民大学学报》 2006 年第 5 期。
同前注 [11] ，吕荣海书，第 316 页。
参见孟祥杰： 《浅析日本企业的就业规则》 ，《日本学刊》 1997 年第 3 期。
廖正江：《用人单位适用劳动合同制度疑难问题解读》 ，中国法制出版社 2007 年版，第
67 页。
参见许建宇： 《“有利原则”的提出及其于劳动合同法中的适用》 ，《法学》 2006 年第 5 期。
同前注 [34].
邱捷：《合同约定和规章制度的协调》 ，《中国劳动》 2005 年第 7 期。
参见朱言贵： 《现代劳动法启示录》 ，《劳工之友》 1999 年第 1 期。
郑爱青：《劳动法和公民基本权利的保护 —— 法国劳动法对我国劳动立法 的启示》，载林嘉主编： 《劳动法评论》第 1 卷中国人民大学出版社 2006 年版，第 65 页。
同前注 [21] ，台湾法学会编书，第 52 页。
同前注 [27].
陈明裕：《劳动契约和工作规则之涵意和关联（下） 》，《劳工之友》 1989 年第 10 期。
参见杨景宇、信春鹰主编： 《中华人民共和国劳动合同法解读》 ，中国法制出版社 2007 年，第 15 页。
DonBellante ， LabourContracts ， inJurgenG.Backhaus （ ed ） ， TheElgarCompaniontoLawandEconomics （ secondedition ）， Northampton ： EdwardElgar ， 2005 ， p.289.
高鸿钧：《中国公民权利意识的演进》 ，载夏勇主编： 《走向权利的时代》修订版，中国政 法大学出版社 2000 年版，第 103 页。
有学者对我国目前劳动规章制度法制落后的情况提出了批评。
参见郑尚元：《劳动合同法 的制度和理念》 ，中国政法大学出版社 2008 年版，第 340 页。
蒋大兴：《企业内部处罚性自治规则及其法律调整机制》 ，《法学研究》 1998 年第 3 期。
常凯：《论企业社会责任的法律性质》 ，栽叶静漪、周长征主编： 《社会正义的十年探索： 中国和国外劳动法制改革比较研究》 ，北京大学出版社 2007 年版，第 447 页。
<palign="right"> 厦门大学法学院 · 胡立峰
